Příspěvek se zabývá dopadem zákona o elektronickém podpisu v oblasti používání **per analogiam iuris** ve správním řízení k úpravě dle občanského soudního řádu v případě podání.

Dne 1. ledna 1968 nabyl účinnosti zákon č. 71/1967 Sb., o správním řízení, který platil bez jediné přímé novelisace až do 1. 7. 2000. Tímto správním řádem byla mimo jiné kogentně upravena forma podání účastníků správního řízení k správním orgánům takto:

§ 19
Podání

(1) Podání lze učinit písemně nebo ústně do protokolu. Lze je též učinit telegraficky; takové podání, obsahující návrh ve věci, je třeba písemně nebo ústně do protokolu doplnit nejpozději do tří dnů.

V době kdy zákonodárce toto znění přijímal nebyla jiná forma podání reálně ani možná, neboť žádné telefaxy ani počítačové sítě neexistovaly. Po roce 1990, kdy u nás došlo k explosi vybavenosti správních úřadů i právnických a fysických osob moderní telekomunikační technikou vznikla otázka, zda za podání ve smyslu správního řádu lze považovat i podání formou faxu. Než se teorie i praxe stačila sjednotit na názoru, zda lze fax postupem analogie zákona považovat za formu telegrafického podání, došlo k novele občanského soudního řádu, která s účinností od 1. 9. 1993 zavedla do soudního procesu možnost podávat podání též telefaxem s tím, že takové podání bude do tří dnů doplněno předložením originálu listiny, z níž byl fax odeslán. Do té doby bylo znění občanského soudního řádu o formách podání zcela totožné se zněním správního řádu.

Za této situace se právnická veřejnost velmi rychle shodla na tom, že principem analogie práva je nutno připustit telefaxová podání i ve správních řízeních, přestože správní řád tuto formu expresis verbis nezná. Tento názor byl bezezbytku akceptován i praxí a v posledních sedmi letech všechny správní orgány bez nejmen-ších pochybností přijímaly i podání učiněná telefaxem, byla-li do tří dnů doplněna originálem nebo ověřenou kopií listiny, z níž byl fax odeslán.

Dne 29. června 2000 však nabyl platnosti zákon č. 227/2000 Sb., o elektronickém podpisu, který nabyl účinnosti dne 1. října 2000. Tímto zákonem došlo k sou-časné novelisaci občanského soudního řádu a správního řádu takto:

§ 23

Zákon č. 71/1967 Sb., o správním řízení (správní řád), ve znění zákona č. 29/2000 Sb., se mění takto
: V § 19 odstavec 1 zní:
"(1) Podání lze učinit písemně nebo ústně do protokolu nebo v elektronické podobě podepsané elektronicky podle zvláštních předpisů. Lze je též učinit telegraficky; takové podání obsahující návrh ve věci je třeba písemně nebo ústně do protokolu doplnit nejpozději do 3 dnů.".

§ 24

Zákon č. 99/1963 Sb., občanský soudní řád, ve znění zákona č. 36/1967 Sb., zákona č. 158/1969 Sb., zákona č. 49/1973 Sb., zákona č. 20/1975 Sb., zákona č. 133/1982 Sb., zákona č. 180/1990 Sb., zákona č. 328/1991 Sb., zákona č. 519/1991 Sb., zákona č. 263/1992 Sb., zákona č. 24/1993 Sb., zákona č. 171/1993 Sb., zákona č. 117/1994 Sb., zákona č. 152/1994 Sb., zákona č. 216/1994 Sb., zákona č. 84/1995 Sb., zákona č. 118/1995 Sb., zákona č. 160/1995 Sb., zákona č. 238/1995 Sb., zákona č. 247/1995 Sb., nálezu Ústavního soudu č. 31/1996 Sb., zákona č. 142/1996 Sb., nálezu Ústavního soudu č. 269/1996 Sb., zákona č. 202/1997 Sb., zákona č. 227/1997 Sb., zákona č. 15/1998 Sb., zákona č. 91/1998 Sb., zákona č. 165/1998 Sb., zákona č. 326/1999 Sb., zákona č. 360/1999 Sb., nálezu Ústavního soudu č. 2/2000 Sb., zákona č. 27/2000 Sb., zákona č. 30/2000 Sb., zákona č. 46/2000 Sb., zákona č. 105/2000 Sb., zákona č. 130/2000 Sb., zákona č. 155/2000 Sb. a zákona č. 220/2000 Sb., se mění takto: V § 42 odst. 1 věta první zní:
"Podání je možno učinit písemně, ústně do protokolu, v elektronické podobě podepsané elektronicky podle zvláštních předpisů, telegraficky nebo telefaxem.".

Tím došlo ke zcela zásadní změně v možnosti užívat per analogiam iuris ve správním řízení úpravu občanského soudního řádu stran podání.

Pokud totiž zákonodárce v jednom zákoně dvěma po sobě jdoucími paragrafy upravuje podobný institut nepodobně, je cesta k analogii zákona i k analogii práva uzavřena. Stanovil-li zákonodárce současně (stejným zákonem), že podání k soudu má jiné formy než podání ke správnímu orgánu, pak tím stanovil, že formy podání k soudu a ke správnímu orgánu nejsou vzájemně zaměnitelné; právní úkony vůči soudu se činí jinak než právní úkony vůči správnímu orgánu. Nelze se domní-vat, že zákonodárce pouze opomenul faxovou formu podání k správnímu úřadu uvést, když ji hned v následujícím paragrafu výslovně uvedl jako formu podání k soudu (není ostatně rozhodné, co zákonodárce v zákoně chtěl uvést, ale pouze to, co skutečně uvedl).

Správní orgány tedy nadále nemohou postupem právní analogie považovat za plat-ná ta podání účastníků správního řízení, jež byla učiněna faxem, a to ani v případě jejich doplnění zasláním originálu listiny, z níž byl fax odeslán. To má zásadní význam zejména v případech, kdy je nutno učinit určité podání ve stanovené lhůtě pod sankcí ztráty subjektivního práva (např. odvolání).

JUDr. Milan Duda je vedoucí právního odboru Magistrátu města Plzně a vyučuje na Právnické fakultě ZČU v Plzni.